NDA при сделке M&A

NDA при сделке M&A — соглашение о конфиденциальности для покупки бизнеса: приобретения долей или акций, имущественного комплекса, реорганизации в форме присоединения или слияния. Форма рассчитана на трёх участников — продавца, покупателя и целевую компанию, которая может присоединиться к соглашению как сторона, — и построена вокруг рисков, которые при слияниях и поглощениях возникают чаще всего.

Первый риск — антимонопольный. Если покупатель и целевая компания конкурируют, обмен сведениями о ценах, себестоимости, клиентах и стратегии до закрытия сделки может быть квалифицирован как ограничивающее конкуренцию соглашение по статье 11 Закона о защите конкуренции.

Поэтому в соглашении введено понятие конкурентно-чувствительной информации, а доступ к ней получают только члены чистой команды по протоколу приложения, которые передают лицам, принимающим решения, лишь обобщённые выводы.

Второй риск — поэтапность. Раскрытие разделено на три этапа: обзорные материалы, комната данных без конкурентно-чувствительных сведений и подтверждающая проверка перед подписанием. Переход между этапами контролирует продавец, который вправе отказать в раскрытии отдельных документов, а покупатель вправе учесть отказ при оценке сделки.

Третий риск — люди и контрагенты целевой компании. Соглашение запрещает покупателю контакты с работниками, клиентами, поставщиками, арендодателями и кредиторами в обход ответственных лиц продавца, переманивание работников на восемнадцать месяцев, скупку долей и соглашения с участниками и кредиторами в обход сделки, а после срыва сделки — использование результатов проверки для предъявления претензий.

Персональные данные работников передаются обезличенно.

Учтены инсайдерская информация для эмитентов, согласованные публичные заявления, раскрытие для корпоративных и регуляторных одобрений, ответственность покупателя за консультантов и финансирующие банки с приложением-формой обязательства представителя, а также зеркальные обязательства продавца в отношении сведений о покупателе.

При закрытии сделки обязательства покупателя в отношении приобретённого бизнеса прекращаются, обязательства продавца сохраняются.

Ответственность построена на штрафной неустойке с взысканием убытков сверх неё, возмещении потерь по статье 406.1 Гражданского кодекса и праве на судебный запрет, включая запрет сделок с долями целевой компании. Документ соответствует Гражданскому кодексу и законам о защите конкуренции, о коммерческой тайне, об инсайдерской информации и о персональных данных.