NDA при ведении переговоров о сделке

NDA при ведении переговоров о сделке — соглашение для стадии, когда стороны обсуждают куплю-продажу актива, поставку, лицензию или партнёрство, обмениваются чувствительными сведениями и ещё не решили, будет ли сделка заключена. Форма объединяет два инструмента статьи 434.1 Гражданского кодекса: конфиденциальность сведений, полученных в переговорах, и соглашение о порядке ведения переговоров.

Первый инструмент защищает информацию. Сторона, получившая в переговорах сведения как конфиденциальные, обязана не раскрывать их и не использовать для своих целей независимо от того, состоится ли сделка, — это правило пункта 4 статьи 434.1 воспроизведено и усилено штрафной неустойкой, взысканием убытков сверх неё и правом на судебный запрет.

Отдельно защищён сам факт переговоров, их условия и причины прекращения, а для эмитентов учтены ограничения об инсайдерской информации.

Второй инструмент дисциплинирует поведение сторон. Соглашение конкретизирует требования добросовестности: перечисляет обстоятельства, о которых стороны обязаны сообщать друг другу, устанавливает порядок прекращения переговоров с предварительным уведомлением, после которого прекращение не считается внезапным, распределяет расходы и — по выбору сторон — вводит период эксклюзивности с запретом параллельных переговоров.

Ответственность за недобросовестное ведение или прерывание переговоров построена по пункту 3 статьи 434.1: возмещаются расходы на переговоры и убытки от утраты возможности заключить договор с третьим лицом, а на основании пункта 5 добавлена неустойка. Стороны заранее договариваются, что подтверждённые расходы на консультантов и проверку подлежат возмещению в полном объёме, что снимает главный спор о доказывании.

Форма прямо оговаривает, что не является предварительным договором, не обязывает заключить сделку и что протоколы встреч и письма о намерениях не имеют обязывающей силы. Приложение — протокол встречи, в котором фиксируются переданные сведения и предварительные договорённости; такой протокол решает проблему доказывания факта передачи устно раскрытой информации.

Документ соответствует Гражданскому кодексу, законам о коммерческой тайне и об инсайдерской информации, содержит подсказки по выбору вариантов и подходит для организаций и индивидуальных предпринимателей. Для инвестиционных сделок и сделок по приобретению бизнеса в каталоге есть специализированные формы.

Раскрытие сведений участникам и органам управления для одобрения сделки, а также по требованию суда или антимонопольного органа не считается нарушением при условии уведомления второй стороны.

Соглашение действует до заключения сделки, а при её незаключении — двенадцать месяцев, при этом обязательства конфиденциальности сохраняются ещё три года, и для их защиты каждая сторона вправе требовать судебного запрета и обеспечительных мер.